昆明公司代辦分享：未實際出資的股東能不能轉讓股權？

    這天，管家在大廳又遇上一位滿臉困惑的大哥——

兄弟，我是XX公司的股東，有件事我想咨詢一下。我打算把我名下的股權轉讓給別人，不過到目前為止，我還沒有實際出資，這種情況下，我的股權能對外轉讓嗎？

通過管家前面的欄目，大家已經(jīng)知道，繳納出資是公司股東最重要的法定義務，而在認繳制的背景下，股東的出資時間可以定到很多年以后，于是在實踐中，很多股東還沒有實際繳納出資就需要進行股權轉讓。關于這個問題，相信不少小伙伴都有著和那位大哥同樣的困惑，股東未實際出資，其股權能不能進行轉讓呢？如果能，又有什么法律風險呢？

  首先，管家要向大家明確的是，這種情況下的股權是可以轉讓的。

關于未足額繳納出資的法律后果，按《公司法司法解釋三》的規(guī)定，公司可以對該股東的利潤分配請求權、新股優(yōu)先認購權以及剩余財產(chǎn)分配請求權等權利作出合理限制。但《公司法》及其司法解釋并未限制該股東轉讓股權的權利，依“法無禁止即自由”的原則，我們可以推出——該股東仍然可以行使轉讓股權的權利。

因此，出資存在瑕疵，不構成影響“股權轉讓協(xié)議”效力的事由，公司或者其他股東并不能以未實際出資為由，主張該股東與第三人的“股權轉讓協(xié)議”無效。

 然后，管家要說的是，真正影響“股權轉讓協(xié)議”效力、并可能產(chǎn)生法律風險的因素在于——股權受讓人是否知情。

未實際出資的股東轉讓其股權，在實踐中可能產(chǎn)生的情形會有兩種：

1、受讓人知情；2、受讓人不知情。

對于前者，股權受讓人明知道轉讓方是個未實際繳付出資的股東，卻仍然與該股東簽訂“股權轉讓協(xié)議”、同意受讓該股權，可視為其自愿承受相應的后果，同時，轉讓方（即未實際出資的股東）也不存在惡意隱瞞、惡意欺詐等過錯，則該種情形下所產(chǎn)生的法律后果就是——“股權轉讓協(xié)議”有效，受讓方將對轉讓方的出資義務承擔連帶責任！

《公司法司法解釋三》規(guī)定：“有限責任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務即轉讓股權，受讓人對此知道或者應當知道，公司請求該股東履行出資義務、受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持……”所以，轉讓協(xié)議是有效的，股權也是可以正常轉讓的，但受讓人可能將接過原股東的“鍋”、履行原股東應盡的出資義務。

對于后者，即原股東刻意隱瞞未實際出資的事實，受讓人在不知道轉讓方并沒有實際出資的情況下與轉讓人簽訂“股權轉讓協(xié)議”、繼而受讓該股權的情形下，由于轉讓方惡意隱瞞重要事實，使受讓方作出錯誤意思表示，構成了民法中的“欺詐”，則該情形下所產(chǎn)生的法律后果就是——“股權轉讓協(xié)議”可撤銷，而不是“有效”！

作為一份“買賣契約”，或者說一種買賣股權的合同，“股權轉讓協(xié)議”自然受《合同法》調整，而《合同法》明確規(guī)定：

一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷……

所以，在這種情形下，受讓人可以以欺詐為由來主張撤銷“股權轉讓協(xié)議”，從而使得該協(xié)議的法律效力自始無效，繼而避免自己莫名“背鍋”、替原股東出資。